Можливість надати працівникові щорічну оплачувану відпустку до початку того робочого року, за який цей відпустка належить, вивчають експерти служби Правового консалтингу ГАРАНТ Тетяна Цезаря і Олена Воронова.
Працівник попросив надати йому щорічну оплачувану відпустку з 9 по 11 листопада за наступний робочий рік (з 18.01.17 по 17.01.16), подано заяву. Тривалість щорічної оплачуваної відпустки працівника встановлена 28 календарних днів, відпустки за роботу в шкідливих умовах немає, відпустка за поточний робочий рік їм використаний повністю. В організації цей працівник працює вже більше п'яти років. Чи можна надати йому щорічну оплачувану відпустку в даному випадку, або відпустку без збереження заробітної плати?
Згідно ст.ст. 114-116 ТК РФ працівникам надаються щорічні відпустки зі збереженням посади і середнього заробітку, в тому числі щорічна основна оплачувана відпустка тривалістю 28 календарних днів, і в установлених випадках щорічні додаткові оплачувані відпустки.
Отже, якщо працівник і роботодавець досягли угоди про поділ щорічної оплачуваної відпустки на частини, працівникові може бути надана першої частина відпустки тривалістю 3 календарні дні, за умови, що у роботодавця залишається можливість в подальшому надати відпустку тривалістю не менше 14 календарних днів.
Разом з тим відповідно до ст. 122 ТК РФ оплачувана відпустка повинна надаватися працівникові в кожному робочому році (ст. 1 Правил про чергові й додаткові відпустки, затверджених НКТ СРСР 30.04.1930 N 169, далі - Правила). Лише у виняткових випадках допускається за згодою працівника перенесення відпустки на наступний робочий рік (ст. 124 ТК РФ) (слід зазначити, що перший робочий рік починається з дня, коли працівник приступив до роботи, другий - з дня, наступного за днем закінчення першого робочого року, і т. д., дивіться лист Роструда від 08.12.2008 N 2742-6-1).
Можливості ж надання відпустки (в тому числі і його частини) до початку того робочого року, за який він покладений, трудове законодавство не передбачає. Використавши кілька відпусток в одному робочому році, працівник позбавляється права на відпочинок в наступних робочих роках, тобто порушується принцип щорічного надання відпусток. Виходить, що в поточному робочому році становище працівника покращено, але за рахунок погіршення його становища в наступному робочому році, а це відповідно до трудового законодавства неприпустимо. Отже, якщо в поточному робочому році працівнику було надано "зайві" дні відпустки, в наступному робочому році він все одно має право на щорічну оплачувану відпустку повної тривалості.
Як випливає зі ст. 123 ТК РФ, за загальним правилом час використання працівником відпустки визначає роботодавець (визначення СК у цивільних справах Нижегородського обласного суду від 14.02.2012 у справі N 33-1215), і його рішення повинні відповідати вимогам законодавства (ст. 22 ТК РФ). Тому надання працівникові днів відпустки, право на які працівник ще не придбав, безумовно, є порушенням порядку надання відпусток (дивіться визначення Санкт-Петербурзького міського суду від 04.12.2012 N 33-16777 / 2012 СК у цивільних справах Нижегородського обласного суду від 17.08. 2010 у справі N 33-7171).
Відповідно, надати співробітнику частина щорічної оплачуваної відпустки з 09.11.2016 по 11.11.2016 за робочий рік "з 18.01.2017 по 17.01.2018" роботодавець не має права (тривалість стажу роботи співробітника в організації в цьому випадку не має значення).
Відзначимо, що ст. 12 Правил передбачає, що при встановленні черги може бути передбачено надання відпустки тому чи іншому працівникові до настання в неї права на відпустку (авансом). При цьому відповідно до ст. 1 цього ж документа право працівника на відпустку настає після закінчення 5 1/2 місяців роботи з дня надходження на роботу; чергову відпустку надається один раз протягом року роботи працівника у даного наймача, тобто один раз в робочому році; право на наступний чергову відпустку в рахунок нового робочого року виникає у працівника після закінчення 5 1/2 місяців з дня закінчення попереднього робочого року. Таким чином, відповідно до цієї норми право на відпустку в кожному робочому році виникало у працівника не раніше ніж після відпрацювання ним 5 1/2 місяців відповідного робочого року.
Аналіз сукупності положень ст. 1 і ст. 12 Правил дозволяє зробити висновок, що під наданням працівникові відпустки "авансом" (до настання в неї права на відпустку) в п. 12 Правил спочатку розумілося надання його до закінчення 5 1/2 місяців роботи в поточному робочому році.
Разом з тим необхідно враховувати, що Правила в даний час діють лише в частині, що не суперечить Трудовому кодексу РФ (ст. 423 ТК РФ). Згідно ст. 122 ТК РФ право на використання відпустки за перший рік роботи виникає у працівника після закінчення шести місяців його безперервної роботи у даного роботодавця. За угодою сторін оплачувану відпустку працівникові може бути наданий і до закінчення шести місяців. Відпустки за другий і наступні роки роботи надаються в будь-який час робочого року відповідно до черговості надання щорічних оплачуваних відпусток, встановленої у роботодавця (частина четверта ст. 122 ТК РФ). При цьому закон не допускає можливості надавати щорічну основну оплачувану відпустку і додаткові оплачувані відпустки (крім відпустки за роботу в шкідливих та небезпечних умовах) пропорційно відпрацьованому часу (лист Роструда від 23.06.2006 N 947-6).
З огляду на положення наведених норм, а також той факт, що можливості надання відпустки до початку того робочого року, за який він покладений, як ми вже говорили, трудове законодавство не передбачає, вважаємо, що під наданням працівникові відпустки до настання в неї права на відпустку ( авансом) в даний час слід розуміти надання його до закінчення шести місяців безперервної роботи у роботодавця за перший робочий рік.
На практиці під наданням відпустки "авансом" розуміється також надання працівникові щорічної оплачуваної відпустки повної тривалості у разі, коли право на відпустку вже настало, але в поточному робочому році працівник ще не набув необхідного для такої відпустки стаж роботи (в цьому випадку частина відпустки надається співробітникам за невідпрацьований час ( "авансом")) (дивіться, наприклад, визначення СК у цивільних справах Верховного Суду РФ від 14.03.2014 N 19-КГ13-18, апеляційне визначення СК у цивільних справах Верховного С да Республіки Комі від 24.03.2014 у справі N 33-1306 / 2014 року, апеляційне визначення СК у цивільних справах Верховного Суду Республіки Саха (Якутія) від 09.04.2014 у справі N 33-1129 / 2014 року).
В силу частини першої ст. 128 ТК РФ за сімейними обставинами та з інших поважних причин працівникові за його письмовою заявою може бути надана відпустка без збереження заробітної плати, тривалість якого визначається за угодою між працівником і роботодавцем. Відзначимо, що прохання працівника про надання йому відпустки без збереження заробітної плати в цьому випадку не є обов'язковою для роботодавця.
Відповідно, роботодавець має право в ситуації, що розглядається на прохання працівника надати йому відпустку без збереження заробітної плати з 09.11.2016 по 11.11.2016.
Випадки, коли роботодавець зобов'язаний на підставі письмової заяви працівника надати йому відпустку без збереження заробітної плати певної тривалості, перераховані в частині другій ст. 128 ТК РФ. При таких обставинах у роботодавця немає права визначати період часу і тривалість відпустки.
Ознайомитися з текстами документів, згаданих у відповіді експертів, не витративши багато часу на самостійний аналіз, Вам допоможе система ГАРАНТ .
Чи можна надати йому щорічну оплачувану відпустку в даному випадку, або відпустку без збереження заробітної плати?